【深度】创始人“王权”动摇,如何保护自己的控制权?(必读)

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导读

  在企业的成长过程中,融资约束往往促使企业创始人通过资产资本化的方式获取发展所需的资金。企业资产资本化的过程同时也是股权分散化、投资者多元化的过程。然而,随着企业资产资本化,当企业股权分散、创始人持有股权不足以与抵抗外来投资者股权抗衡时,创始人如何保护自己的控制权?

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  2001年新浪在美国上市的第二年,其创始人王志东被赶出董事会,失去对新浪的控制权;

   2006年,雷士照明引入外部投资者软银赛富最终引发与创始人吴长江的控制权之争;

   2008年国美引入贝恩资本挑起了管理者陈晓与创始人黄光裕的控制权争夺战;

   2015年沃尔玛全资控股1号店,1号店创始人于刚离开;

   2015年7月俏江南创始人张兰被扫地出门;

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越来越多的企业创始人和资本方控制权之争不断上演,那么创始人如何保护自己的“王权”地位?

  创始人尚有以下三条路径保护其控制权:

  股权控制链保护;内部治理机制保护;社会资本控制链保护。

  但是,受传统文化的影响,中国企业创始人往往用“王朝思维”思考和处理企业控制权问题。习惯性把企业看作自己的“江山”,以个人意志和权威进行权力安排与治理,而忽视企业所代表的众多契约主体利益的实现和平衡。这种缺乏对企业利益相关主体契约关系的动态考量,及控制权制度设计、个人决断式的公司治理机制,最终可能导致控制权保护路径失效。

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控制权的争夺实质上就是股权比例或股份表决权的争夺,而股东大会和董事会是控制权实现的场景,一般情况下,股权比例或股份表决权决定了控制人在股东大会或董事会的话语权与影响力。这为创始人基于契约精神设计控制权保护机制提供了重要思路:控制权保护必须要基于股权比例或股份表决权作制度的安排,保障创始人在股东大会和董事会的话语权与控制地位。

股东大会层面控制权保护

对于创始人来说,通过增加持股比例实现控制的方式资金成本太高,企业融资的广度和效度也会降低。

   在股东大会上,控制权最终表现为股份表决权比重,因此集中股份表决权而非股权成为创始人保护控制权更行之有效的途径。创始人可通过创新制度设计,将股权与股份表决权分离,并将股份表决权集中,实现股份表决权控制。

   目前来说,创始人有效集中股份表决权的方式有股票权委托、一致行动协议、有限合伙实体和员工持股实体等持股平台以及境外的“双层股权结构”等形式。实践中,不少公司的创始人通过这些途径将控制权紧紧抓住。

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    阿里巴巴创始人马云和腾讯创始人马化腾分别通过大股东的股票权委在自身持股较小比例下获得不低于30%的投票权,增强了创始人的决策话语权;厦门佳创科技、天维尔等股权分散的新三板企业创始人在企业融资过程中积极与其他重要股东签订一致行动协议,促使创始人在重大决策面前集中表决权,保证重大决策的一致性;百度创始人李彦宏、京东创始人刘强东、聚美优品创始人陈欧、陌陌创始人唐岩持有一股可代表若干投票权的“特殊股票”,过“双层股权结构”的制度设计有效保障创始人对企业的实际控制。

   他们充分利用自身优势设计投票权集中机制,用法律形式稳定投票权比例,以契约精神实施对控制权的保护。

董事会层面的控制权保护

 创始人既要赋予自己或以自己为首的管理团队在董事会相当的话语权,同时也要重视其他力量对自身权力的制衡与约束,防止董事会成为自己的“一言堂”,使公司治理机制和运营机制僵化。

   对于创始人来说,董事会层面的控制权保护机制设计的关键,在于确保创始人在董事会中有较大的话语权,通过引导董事会的决策达到控制公司整体运营的目的。因此,创始人通过制度设计赋予创始人大部分的董事会成员提名权,但基于权力制衡原则,提名候选人需要经过其他董事会成员或股东会表决通过。

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    除此之外,创始人还可以通过董事会成员罢免权、对公司重大事项否决权等方式加强自己在董事会的影响力,取得在董事会的控制地位。

    马云通过招股说明书赋予阿里巴巴合伙人独家提名多数董事会成员的权利;京东招股书上也强调,刘强东及管理团队有权任命9名董事中的5名以及任命董事会主席,在董事会重大问题上以投票权过半数的优势获得主导权,在其他意见充分表达的同时牢牢控制了整个公司。他们从法律、契约的层面明确了自己控制的权利。

   在中国法律框架下,法定代表人、公章、营业执照、公司印鉴等重要身份或物件能对公司产生法律意义,因此,创始人除了需要在股东大会层面和在董事会层面争取控制权外,还可以以合法的方式对法定代表人、公章、营业执照、公司印鉴等进行控制。

结语:

   面对控制权之争,当创始人“王权”受到动摇,多数人是不能容忍“王权的失落”。即便是一贯以职业经理人自居的万科创始人王石也不例外。然而,作为市场配置资源的一种表现形式,企业社会化融资可能导致的创始人控制权旁落的现象本来就是市场机制正常运行的结果。当创始人股权稀释到一定程度时,企业不再是创始人一人的企业,中国创始人应该重新定位自己的角色,实现从“王者”到职业经理人的角色转换。

观点来源:李四海,周泳彤

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编辑  俊俊


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